Понятия «тайна» определяется как информация, известная узкому кругу лиц, разглашение которой может нанести вред законным интересам источника данной информации.
В юридической литературе, как правило, выделяются следующие признаки тайны:
1. тайна – это прежде всего информация, сведения;
2. сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц;
3. сведения в силу закона не подлежат разглашению;
4. разглашение таких сведений влечет за собой юридическую ответственность лица, допустившего нарушение режима.
Адвокатская тайна относится автором к доверительной информации, которая, как правило, носит частноправовой характер, ее специальный режим обращения служит средством защиты частной жизни граждан. Это имеет место в случаях, когда появляются основания для накопления большого массива приватной информации в одних руках или когда такие сведения вынужденно доверяются представителям какой-либо профессии. Особенность доверительных тайн состоит в том, что истинным владельцем этих сведений является их первоисточник (доверитель тайны). Поверенное лицо одновременно выступает и обладателем доверенных данных, и владельцем производной информации, которая была им получена на основе анализа доверенной ему информации. Так, к примеру, доверитель предоставляет адвокату определенную информацию о своей проблеме. Данные сведения, бесспорно, переданы адвокату на добровольной, доверительной основе, и адвокат обязан хранить эту тайну как чужую. В свою очередь, адвокат анализирует полученную информацию и составляет адвокатское досье. Вся совокупность сведений содержащихся в адвокатском досье должна быть защищена адвокатом как адвокатская тайна.
В силу положений законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, уголовно-процессуального законодательства, других законодательных положений, сведения, составляющие адвокатскую тайну, приобретают особый правовой режим. Правовой режим адвокатской тайны для адвокатов и третьих лиц, создающий гарантии конфиденциальности отношений адвоката с доверителем, заключается в установленных запретах и ограничениях, как для самого адвоката, так и для иных лиц.
Для определения понятия «адвокатская тайна» автором приводятся мнения видных российских юристов. Так, например, М.С. Строгович считал термин «адвокатская тайна» крайне неудачным и писал: «Суть вопроса не в тайне, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату, все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращено во вред обвиняемому» .
И.Л. Петрухин утверждает, что выражение «адвокатская тайна» является неточным, объясняя это тем, что «хранителем этой тайны может быть не только адвокат, но и защитник – представитель профсоюза, другое лицо, выполняющее функцию защиты. Встречается и иной термин – «тайна судебной защиты». Он тоже не вполне приемлем, потому что охватывает тайну, доверенную представителем потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика» . В связи с этим И.Л. Петрухин предлагает институт адвокатской тайны называть «тайной судебного представительства», имея ввиду, что защита – это разновидность представительства.
Данное мнение не совсем корректно, так как оно главным образом затрагивает вопрос участия адвоката в судебном разбирательстве и не имеет отношения к участию адвоката на досудебных стадиях производства по уголовному делу. Традиционное понятие «адвокатская тайна» в полной мере охватывает все аспекты деятельности адвоката на всех стадиях уголовного судопроизводства. Здесь возникает вопрос о возможности приравнивания данных понятий, в том числе из-за факторов, связанных с ответственностью адвоката за разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну. Так, например, ст. 6 Закона об адвокатуре запрещает адвокату разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи, без согласия доверителя. За разглашение сведений, составляющих адвокатскую тайну, адвокат может быть привлечен к дисциплинарной ответственности советом адвокатской палаты. Меры дисциплинарной ответственности могут доходить до лишения статуса адвоката, в отличие от так называемых «судебных представителей».
